Бесспорно, что при нынешних условиях коммерческая деятельность в большинстве случаев не ограничивается границами одного государства, а в некоторых случаях даже региона в целом. День за днём, Узбекистан все больше интегрируется в мировую экономику. Прошли времена, когда считалось, что одно государство может быть полностью самодостаточным. В современном мире этого не может быть. Если посмотреть на уровень развитости государств, то уровень экономического роста, в том числе благосостояние населения, высок только в тех государствах, где государство наиболее интегрировано в мировую экономику.

            На наш взгляд бесспорно утверждение, что во внешнеторговых отношениях ключевую роль играют договора и от полноты и всесторонности условий договоров зависит не только будущее реализации того или иного проекта, но и благосостояние сторон договора.

В настоящее время можно с уверенностью утверждать, что успех международной коммерческой деятельности зависит от своевременного исполнения принятых сторонами обязательств. Однако, в некоторых случаях происходит неисполнения либо ненадлежащее исполнение обязательств, при наступления которых сторона, не исполнившая либо ненадлежащим образом исполнившая обязательства, несет ответственность в порядке предусмотренным договором, законом государства, к юрисдикции которой относится, либо международными нормативно-правовыми актами (например, Конвенция ООН 1980 г. о договорах международной купли продажи товаров)

Невозможно предвидеть будущее, но возможно оценить и предусмотреть риски, связанные с реализацией того или иного проекта. Условия договора обязательно должны исходить из правильной оценки рисков, и стороны обязательно должны скрупулёзно подойти к условиям договора, предусматривающим ответственность сторон за невыполнение или не надлежащее выполнение условий договора.  

Для участников коммерческого оборота, в том числе внешнеэкономического, важное значение имеют основания ответственности, т.е. те принципы, в соответствии с которыми должник может быть привлечен к ответственности, а также те принципы, согласно которым он от ответственности освобождается. Поэтому условия освобождения от ответственности во внешнеторговых договорах играет весьма большую роль в практической деятельности.

            Понятие «Основание освобождения от ответственности», форс-мажор имеет длительную историю. Хотя о vis major – непреодолимой силе – было известно еще в древне Риме в 1 веке до н.э., долгое время некоторые правовые системы, к примеру, английская придерживалась принципа, что заключившая договор лицо безусловно связано этим договором и должна нести все последствия ситуации, когда она будет не в состоянии исполнить свое обязательства при изменившихся обстоятельствах, если отсутствует прямо выраженное ограничение ответственности. Таковым было правило «абсолютного» договора, которое не допускало освобождения должника от ответственности, даже если неисполнение договора произошло в результате события, независящего от нарушителя.

Многие специалисты в области теории права склоняются к выделению двух этапов развития данной категории права. В первом этапе преобладало объективная ответственность, когда основанием освобождения от ответственности признавалась лишь появление высшей силы, силы природы в руках божьих in tus dei, так называемое Act of God в английском праве, Force Majeure во французском праве.

Поэтому данный период именуется «теистическим». Во втором периоде от понятия божьего помысла, божьей силы юристы перешли к понятию vis naturalis (события естественного характера), casus maior (необычайное событие) или damun fatale (стихийное бедствие) а также vis armata (воздействие вооруженных сил), incursus hostium (вражеские действия).

            Хотя сейчас все правовые системы предусматривают освобождение от ответственности при наступлении определенных обстоятельств, не зависящих от воли должника, в различных правовых системах, данная категория неодинаково понимается, знание которых позволит избежать не предвиденных обстоятельств при толковании договора исходя из разных правовых систем.

            К примеру, английскому Common Law (Общее право) свойственно понятие breach of contract, которое представляющей другой стороне право требовать возмещения убытков. Вина не является необходимым условием признания наличия нарушения контракта; возможно возмещение убытков и независимо от вины. В исключительных случаях имеет место frustration of the contract (тщетность договора) и сторона от ответственности освобождается. Также в данной правовой системе широко используется конструкция implied condition, когда договор о продаже определенных индивидуальными признаками товаров, если они в последствии без вины со стороны продавца или покупателя погибают до перехода риска случайной гибели или повреждения на покупателя, теряет свою силу (Закон о продаже товаров 1863 г.)

             В американском праве также была воспринята доктрина «тщетности». Для того, чтобы определенное событие или обстоятельство могло рассматриваться как освобождающее от ответственности за наступившую вследствие него невозможности исполнения, по американскому праву оно должно удовлетворять четырем критериям.

Во-первых, данное событие должно делать «обусловленное исполнение неосуществимым». Во-вторых, не наступление этого события должно было быть «основной предпосылкой заключения договора».

В-третьих, неосуществимость должна наступать без вины стороны, претендующей на освобождение от ответственности.

В-четвертых, эта сторона не должна принимать на себя более обременительное обязательства, чем это вытекает из закона.

            Основная идея, на которой построена договорная ответственность во французском праве, как и в праве других стран, относящихся континентальной системе, заключаются в том, что обязательство, имеющее своим содержанием то, что невозможно исполнить, является юридически ничтожным. Необходимо иметь ввиду, что такая формулировка использовалась еще в Римском праве: невозможное не может быть обязательством (impossibilium nulla est obligatio). Французская правовая система различает неисполнение, за которое должник является ответственным и не исполнение, за которое он не отвечает. Обстоятельство, вступающее в качестве основания освобождения должника от ответственности за нарушение договора, теории и на практике принято называть «форс-мажором». Следует отметить, что под этим термином во французском праве понимается не только «непреодолимая сила», но и «случай», поскольку многие юристы между этими двумя понятиями ставят знак равенства и считают их синонимами с юридической точки зрения, которое обозначает всякое обстоятельство, постороннее должнику и создавшее препятствие к исполнению обязательства.

            В правовой системе Узбекистана также предусмотрено условия освобождения от ответственности, так должник отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства при наличии вины, если иное не предусмотрено законодательством или договором (статьи 14, 324 и 333 Гражданского Кодекса Республики Узбекистан). Должник признается невиновным, если докажет, что принял все зависящие от него меры для надлежащего исполнения обязательства. Обязанность доказывания отсутствия вины лежит на должнике.

Необходимо отметить, что узбекская правовая система, при освобождении от ответственности, разделяет обязательства, возникающие при предпринимательской деятельности, и не предпринимательской деятельности. Так, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при   данных условиях обстоятельств (форс-мажор). Статья 333 Гражданского Кодекса Республики Узбекистан к таким обстоятельствам не относит, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств и др.

В отличии норм, установленных узбекским правом, касательно освобождения от ответственности, Венская Конвенция ООН о договорах международной купли продажи товаров от 1980 года (Республика Узбекистан присоединилась к настоящей Конвенции в соответствии с постановлением Олий Мажлиса Республики Узбекистан от 30 августа 1996 года № 294-I «О присоединении к Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров»), несколько расширяет понятие освобождения от ответственности. Так в соответствии со ст. 79 Венской Конвенции, сторона не несет ответственности за неисполнение любого из своих обязательств, если докажет, что оно было вызвано препятствием вне ее контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора либо избежание или преодоление этого препятствия или его последствий. Если неисполнение стороной своего обязательства вызвано неисполнением третьим лицом, привлеченным ею для исполнения всего или части договора, эта сторона освобождается от ответственности только в том случае, если:

а) она освобождается от ответственности на основании предыдущего текста;

b) привлеченное ею лицо, также было бы освобождено от ответственности, если бы положения указанного пункта были применены в отношении этого лица.

Таким образом, при обсуждении условий внешнеторговых договоров, необходимо учитывать выше названные отличия, так как Узбекистан является участником выше названной Конвенции ООН, и четко определять условия освобождения от ответственности исходя из интересов субъекта внешней торговли Узбекистана.

В тоже время, законодательством Республики Узбекистан, как было отмечено выше, установлена повышенная ответственность должника при осуществлении предпринимательской деятельности. В целом такая норма вполне оправдана, поскольку предпринимательская деятельность осуществляется с целью извлечения прибыли и естественно, что риск негативных последствий такой деятельности должен брать на себя сам предприниматель, если такие риски не произошли в результате обстоятельств непреодолимой силы. Необходимо иметь в виду, что законодательно установлено, что условия международных договоров и конвенций, в которых участвует Республика Узбекистан, являются приоритетными по отношению к внутренним нормативным актам при их применении.

В отличие от национальных правовых систем государств, в том числе и узбекского, по Венской Конвенции ООН, как усматривается из приведенного примера, основанием освобождения от ответственности является «препятствие вне контроля стороны». Таким образом, Венская конвенция отказалась от использования принятых в национальных правовых системах концепций освобождения от ответственности (невозможность исполнения, тщетность, непреодолимая сила), с тем, чтобы избежать размывания унифицированного метода применения подходов, принятых в законодательстве отдельных стран. Но в тоже время, в Принципах международных коммерческих договоров УНИДРУА, разработанной Международным институтом унификации частного права в 1994 году, используется понятия как «непреодолимая сила (форс-мажор)», так и «препятствие вне контроля стороны», что даёт основание утверждать, что в международной правоприменительной практике эти два понятия равнозначны.

С развитием международной правоприменительной практики, практически все правовые системы предусматривают освобождение от ответственности при наступлении определенных обстоятельств независящих от воли должника. Так в большинстве случаев к таким обстоятельствам относятся объявленные либо фактические войны, гражданские волнения, эпидемии, блокады, эмбарго, землетрясения, наводнения, пожары, и другие стихийные бедствия, приостановление постановлением государственного органа экспорта либо импорта определенных товаров. Необходимо иметь ввиду, что возникновение данных обстоятельств освобождает от ответственности и не распространяется на выплату или возврат денежных средств, выполнившей обязательств стороне.

Из выше изложенного, большинство юристов соглашаются с тем, что оговорка об обстоятельствах непреодолимой силы, во внешнеторговых договорах - это условие договора,

1)     Имеющего особое структурное построение, предназначенное для защиты коммерческих интересов сторон договора путем распределения между ними возможных рисков (объективного характера и признающихся таковыми на основе закона);

2)     Регламентирующее права и обязанности сторон при наступлении обстоятельств непреодолимой силы, отвечающим предельным характеристикам установленным законом;

3)     Устанавливающий порядок действий сторон при наступлении обстоятельств непреодолимой силы.

При этом необходимо иметь ввиду, что также существует оговорка

«о существенном изменении обстоятельств», в связи с отличием условий такого рода обстоятельств от обстоятельств непреодолимой силы, формулировка которых также важна для договоров, особенно для договоров, носящих долгосрочный характер (фьючерсные, подрядные, агентские и др.). При описании «существенных изменений обстоятельств» необходимо иметь ввиду, что таковыми признаются обстоятельства, наступление которых настолько изменяет баланс интересов сторон, что дальнейшее продолжений их взаимоотношений перестает отвечать принципу эквивалентности. Также при использовании этой оговоркой целесообразно учитывать, что она не является оговоркой «об освобождении от ответственности», по этой причине она не освобождает от ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств по контракту/договору. Ее назначение состоит в том, чтобы позволить сторонам путем переговоров внести в контракт необходимые изменения, с тем, чтобы первоначальный баланс их интересов был восстановлен.

В узбекском праве данной проблеме посвящено ст.383 Гражданского Кодекса Республики Узбекистан, согласно которой, существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для изменения или расторжения контракта/договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств, признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Гражданский Кодекс исходит из обязательности исполнения сторонами обязательств, принятых на себя по договору (часть 2 статьи 383 Гражданского Кодекса Республики Узбекистан). Возможность изменить или расторгнуть договор в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, Гражданский Кодекс связывает со строго определенными случаями, прямо указанными в статье. К тому же с учетом свободы сторон в выборе договорных условий их изменение по решению суда допускается в исключительных случаях, предусмотренных Гражданским Кодексом.

Целью данной оговорки является общее урегулирование отношений сторон договора, когда существенное изменение обстоятельств, приводит к значительно большей обременительности исполнения, но не вызывает полную или частичную невозможность исполнения договорных обязательств. Например, когда из-за стихийного бедствия или других объективно существующих причин (военные операции, акты компетентных органов государственной власти и т.п.) доставка в место исполнения товара, являющегося предметом договора, возможна только путем использования иного маршрута транспортировки, требующего значительно-больших затрат. Само по себе существенное изменение обстоятельств не служит основанием для изменения договора, если им предусмотрено или из него вытекает иное. Так, если стороны, заключая договор на длительный срок, согласились, что указанные в нем цены являются твердыми и не подлежат изменению, следует считать, что каждая из них приняла на себя риск возможного повышения или понижения цен.

При этом изменение вносимые в законодательные акты, которые стороны не могли предвидеть и учитывать во время заключения договора, к примеру государство со строгим регулированием экономики, финансов и торговых, в том числе цен на товары и услуги, решило снять государственное регулирование в этих отраслях, в результате чего баланс равности интересов в договоре был нарушен, в сторону кредитора. Данное обстоятельство также должно признаваться существенным изменением обстоятельств.   

Условия законодательства в обсуждаемой проблематике основано на той предпосылке, что при заключении договора стороны определяют его условия исходя из разумной оценки обстоятельств, в которых он будет исполняться. При обозначении изменений обстоятельств должны учитываться состояние экономического оборота и тенденции его развития, существующие обязательные правила, которые необходимо соблюдать при исполнении договора, в том числе действующее на момент заключения договора законодательством. Например, предметом оценки могут быть уровень и тенденции: цен на товары, являющиеся предметом договора, сырье, материалы, топливо и энергию, используемые при их изготовлении; стоимости рабочей силы; налогообложения; размера транспортных тарифов. Условия договора, определенные с учетом результатов такой оценки, отражают стремление сторон обеспечить баланс их имущественных интересов. В частности, это может выражаться:

1)   в установлении цен на уровне, отличающемся от существовавшего на момент заключения договора;

2)   во включении условия о так называемых "скользящих ценах" (повышающихся или снижающихся в определенной пропорции по периодам действия договора или в зависимости от конкретных обстоятельств, например, при изменении стоимости указанных выше составляющих цены предмета договора). Возможность включения в договор купли - продажи подобного условия предусмотрена Гражданским Кодексом;

3)   в установлении, что оплата производится в сумах в размере, эквивалентном определенной сумме в иностранной валюте, или в условных денежных единицах;

4)   в указании, что цены являются твердыми, но с одновременным включением тех или иных льготных для сторон условий, обеспечивающих соблюдение баланса их имущественных интересов даже при существенном изменении уровня рыночных цен;

5)   в принятии на себя одной стороной обязательства заключить договор страхования в пользу другой или в свою пользу от определенных рисков или в распределении между сторонами расходов по их страхованию.

Примечательно, что баланс имущественных интересов сторон может быть нарушен любым изменением обстоятельств. Однако только их существенное изменение признается основанием изменить или расторгнуть договор. Вопрос о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении должен решаться самими сторонами, до момента, когда стороны в состоянии договорится. Как было отмечено выше, в случае спора заинтересованная сторона вправе с соблюдением процессуальных требований обратиться в суд.

В соответствии с действующим законодательством, в Республике Узбекистан установлено исключительная подсудность дел связанных с изменением и расторжением договора экономическим судам (часть 4 статьи 15 Закона "О договорно-правовой базе деятельности хозяйствующих субъектов")

 Из изложенного можно сделать вывод, что при определении оговорки касательно обстоятельств непреодолимой силы необходимо четка определить границы и условия, как обстоятельств непреодолимой силы, так и существенно изменившихся обстоятельств.

Зачастую стороны не уделяют должного внимания к пунктам договора регламентирующих обстоятельства непреодолимой силы и оговоркам о существенном изменении обстоятельств, либо при определении такого рода обстоятельств, договором стороны признают обстоятельства таковыми не признающиеся в определенной юрисдикции. Между тем, четкое и понятное установление условий обстоятельств непреодолимой силы и существенных изменений обстоятельств, в рамках юрисдикции тех государств, к которым относятся стороны, в заключаемых внешнеторговых договорах обеспечит защиту прав и интересов сторон. Признание же обстоятельствами непреодолимой силы и существенным изменением обстоятельств таковыми не являющихся в силу закона либо их природы, влечет возможную недействительность данного условия в договоре и соответственно может привести к непредвиденным последствиям при возникновении обстоятельств, не признаваемых законодательно такими обстоятельствами, но предусмотренных договором.

В интересах обоих сторон заранее согласовать и внести в условие контракта/договора конкретный перечень обстоятельств непреодолимой силы, которые соответствуют их юридическим признакам, при этом немаловажно, при определении обстоятельств непреодолимой силы пользоваться обще признанными оговорками и рекомендациями международных арбитражных судов и нормативных актов, с учетом правовой системы как страны импортера, так и экспортера.

Алишер К.Зайнутдинов

Управляющий партнёр

Адвокатской фирмы VIRTUS LEO